應(yīng)對甲方拖欠工程款，項目經(jīng)理如何拆招？
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作者:優(yōu)嘉
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發(fā)布時間: 2020-11-17
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一、發(fā)生欠款的四點原因1、承、發(fā)包雙方信息不對稱，根據(jù)《建筑法》第8條，申請領(lǐng)取施工許可證應(yīng)當具備的條件之一是建設(shè)資金已經(jīng)落實。 從邏輯上講，既然能夠取得施工許可證說明建設(shè)資金已經(jīng)落實； 訂立施工合同時，發(fā)包人對資金來源事宜更是言之鑿鑿，萬無一失。然而，只有發(fā)包人對資金落實狀況、后期履約能力、昔日誠信歷史和目前欠款數(shù)量等真實情況心知肚明，在交易中處于優(yōu)勢地位； 而承包人使出渾身解數(shù)也較難獲得實情，在交易起初階段就處于劣勢地位。
一、發(fā)生欠款的四點原因
1、承、發(fā)包雙方信息不對稱
根據(jù)《建筑法》第8條，申請領(lǐng)取施工許可證應(yīng)當具備的條件之一是建設(shè)資金已經(jīng)落實。 從邏輯上講，既然能夠取得施工許可證說明建設(shè)資金已經(jīng)落實； 訂立施工合同時，發(fā)包人對資金來源事宜更是言之鑿鑿，萬無一失。
然而，只有發(fā)包人對資金落實狀況、后期履約能力、昔日誠信歷史和目前欠款數(shù)量等真實情況心知肚明，在交易中處于優(yōu)勢地位； 而承包人使出渾身解數(shù)也較難獲得實情，在交易起初階段就處于劣勢地位。
很多情況下，建設(shè)工程僅憑立項手續(xù)匆匆上馬，承包人全然不知； 資金可能已用于其他支出，而承包人仍然相信甲方的美麗謊言。 承包人缺乏必要信息致使其不能正確選擇交易對象，為欠款埋下伏筆。
2、履約糾紛引起拖欠工程款
形成欠款很多是源于雙方對工程款數(shù)額意見不一，而工程款數(shù)額又與質(zhì)量、工期和簽證等情況密切相關(guān)。
（1）質(zhì)量缺陷，承包人應(yīng)當承擔修復費用；
（2）逾期交工，承包人應(yīng)當支付逾期交工違約金；
（3）質(zhì)量不合格，發(fā)包人拒絕付款；
（4）簽證不力，造成承包人索賠無憑；
（5）爭議無法解決將委托鑒定，鑒定結(jié)論直接決定工程款的得喪變更。
故工程欠款并非單純事件，解決質(zhì)量、工期等爭議是解決清欠之前提。
3、缺乏有力清欠手段
（1）政府工程的資金源于財政撥款，發(fā)包人與投資者相分離，即使出現(xiàn)遲延撥款，發(fā)包人亦無能為力；
（2）開發(fā)商有權(quán)將工程抵押、房產(chǎn)預(yù)售，承包人難以掌控、不能制止；
（3）在僧多粥少的建筑市場，想與發(fā)包人平等談判僅是承包人一廂情愿；
（4）《合同法》規(guī)定了承包人的法定優(yōu)先權(quán)，但現(xiàn)實中又有種種限制；
（5）提起訴訟屬于最終手段，時間冗長、程序較繁瑣。
缺乏有力清欠手段造成屢清屢欠、清老欠新。
4、國家干預(yù)未完善
（1）《建筑法》規(guī)定，領(lǐng)取施工許可證條件之一是建設(shè)資金已經(jīng)落實，但大量欠款事實說明實際的執(zhí)行仍未到位；
（2）各界人士呼吁政府強制實行工程款支付擔保制度、全面推行過程結(jié)算和建立工程款劃撥備案機制，目前在逐漸鋪開中；
（3）行政機關(guān)應(yīng)公開曝光失信開發(fā)商名單，不予辦理立項開工等手續(xù)，徹底落實“一次失信，處處受限”。
二、工程欠款糾紛應(yīng)對策略
1、轉(zhuǎn)變觀念，更新管理手段
《合同法》規(guī)定： “建設(shè)工程合同是承包人進行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同”。 這表明承包商締結(jié)建設(shè)工程合同旨在獲取工程款，實現(xiàn)營利目的，故承包商應(yīng)該牢記營利之目的，借助新技術(shù)、信息化等升級項目管理手段，改變昔日“人治”的經(jīng)營理念。
2、建立企業(yè)定額，掌握報價技巧
目前，工程招投標普遍實現(xiàn)工程量清單報價和合理低價中標的策略，故承包商應(yīng)當根據(jù)本企業(yè)實際情況和吸收國外先進經(jīng)驗， 逐漸建立適合自己的企業(yè)定額。 如果繼續(xù)套用國家定額，不能與時俱進，最終將迷失方向。
投標報價時，還要充分預(yù)測到因設(shè)計變更可能導致工程量增減量的幅度，采取相應(yīng)報價策略。
3、明確設(shè)置固定價的可調(diào)條件
實現(xiàn)工程量清單必然要按照固定價報價。 固定價又稱閉口價，包括單價閉口和全價閉口，二者在合同約定價款包含的風險范圍內(nèi)，價款不再調(diào)整。
但是因設(shè)計變更可能導致工程量增加，為公平起見，承包人應(yīng)當明確約定固定價風險范圍之外合同價款的調(diào)整方法，比如將材料價格漲幅度、工程量增減量或工期超過某限度等作為可調(diào)條件。
另外，承包商不要約定將設(shè)計變更、工程量增減導致價款增加部分作為讓利，否則不能請求追加工程款。
4、明確約定工程款的支付期限和逾期利息
工程款包括預(yù)付款、進度款、結(jié)算款和保修金。 如果使用《建設(shè)工程施工合同》示范文本的，其第二節(jié)通用條款部分明確約定了各類工程款的付款數(shù)額、支付期限、催告期限和計息始期； 如未使用的，應(yīng)當參照約定之。
以拖欠1000萬工程款以日萬分之三計息，年息可達百萬，的確是一筆不小的款項，可以有力彌補承包商損失。 對利息支付標準和付息時間無約定或約定不明的，適用《施工合同司法解釋》第17和18條。
另外，滯納金與利息的性質(zhì)不同，可以另行約定欠款滯納金。
5、竣工結(jié)算： 充分利用“逾期認可”條款
竣工后，承包人提交了結(jié)算資料，而發(fā)包人遲遲不予答復或根本不予答復，以達到拖欠或不支付工程款之目的。承包人請求法院按照送審資料判決工程款，但發(fā)包人又提出結(jié)算文件是承包人單方作出，應(yīng)當依評估價為準，雙方矛盾針鋒相對。
《施工合同司法解釋》規(guī)定了，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件，逾期不予答復則視為認可。 這無疑賦予承包人一把尚方寶劍，可以有效遏制某些發(fā)包人以拖延決算為手段達到拖延工程款之目的。 承包人欲充分利用， 應(yīng)當在施工合同中明確約定答復期限和逾期答復的法律后果 ——過期視作認可。 提起訴訟時，法院可以依據(jù)送審價為準判決工程款。
6、確保工程質(zhì)量和工期
質(zhì)量合格和如期竣工是完整獲取工程款之前提。 根據(jù)《施工合同司法解釋》第2、3、10條，工程質(zhì)量合格，發(fā)包人應(yīng)當支付工程款； 工程質(zhì)量不合格，違背發(fā)包人締約目的，其有權(quán)拒絕接受和支付工程款。
故承包人必須按照施工合同、設(shè)計圖紙和技術(shù)規(guī)范進行施工，否則將意味著勞而無果，慘遭損失。 如果開工遲延和竣工逾期，承包人要支付違約金和賠償損失，故應(yīng)當安排好施工工序，確保工期。
7、及時做好簽證工作
簽證是施工合同履行過程中按照合同約定或施工慣例對支付各種費用、順延工期、造價調(diào)整、賠償損失等事宜，雙方意思表示一致后達成的協(xié)議。 憑借簽證，可以要求發(fā)包人增加工程款和延長工期，故承包人必須高度重視。
應(yīng)當簽證的情形包括但不限于： 圖紙延誤、開工延期、工期延誤、價款調(diào)整、工程量確認、設(shè)計變更導致工程量或者質(zhì)量標準增加、指令變更等。
簽證載體包括： 簽證單、補充協(xié)議、會議紀要、來往信函、數(shù)據(jù)電文等。
8、及時主張權(quán)利
施工管理， 素有“低中標，勤簽證，高索賠”之說 。 索賠是合同履行中，當發(fā)包人未履行合同義務(wù)或者發(fā)生錯誤造成損失時，承包人要求對方賠償?shù)恼埱蟆?索賠成功后，工程款可以追加，故索賠事件發(fā)生后，承包人應(yīng)當及時向工程師發(fā)出索賠通知（示范文本為28日）。 竣工驗收后，應(yīng)當及時向發(fā)包人送交完整結(jié)算資料，請求結(jié)算。欠款形成后，要在訴訟時效內(nèi)主張權(quán)利，以防喪失勝訴權(quán)。
9、解除合同
《施工合同司法解釋》第9條規(guī)定： 發(fā)包人具有三種情形之一致使無法施工的，承包人經(jīng)催告后可以解除合同：
（1）未按約定支付工程價款的；
（2）提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標準的；
（3）不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。
當發(fā)包人屢屢失信時，雙方已不具備合作基礎(chǔ)， 承包人應(yīng)當果斷解除合同。 承包人解除合同源于發(fā)包人嚴重違約行為，故可依據(jù)《合同法》97、107、113條和《施工合同司法解釋》第10條，要求發(fā)包人支付工程款、違約金，賠償損失(包括直接損失和可得利益)。
10、理性運用《合同法》
根據(jù)《合同法》286條，發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人經(jīng)催告后，可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣，建設(shè)工程價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。
這是法律賦予承包人的又一利劍， 其效力還優(yōu)先于銀行的抵押權(quán) 及其他債權(quán)人的債權(quán)，可有力保護承包人。 但其局限性亦令人望而卻步：
（1）關(guān)系到國家利益和社會公共利益的工程項目，如國家機關(guān)辦公樓、圖書館、博物館、機場碼頭等公用建筑無疑屬于“不宜折價、拍賣”的工程項目；
（2）消費者交付購買商品房的全部或大部分款項后，工程價款優(yōu)先權(quán)不得對抗買受人，但是消費者大都采取按揭方式付款購房，當工程竣工后能夠行使優(yōu)先受償權(quán)之時，房款已全部付清；
（3）行使優(yōu)先權(quán)的期限為6個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算，但是發(fā)包人拖延決算或決算時限過長將超出行使權(quán)利的期限。
11、運用政府、媒體力量
（1）有政府介入和領(lǐng)導關(guān)注，解決工程欠款已經(jīng)屢見不鮮，這是及時、有效且簡便的清欠方法，承包人應(yīng)當設(shè)法利用；
（2）另外承包人應(yīng)當及時將失信發(fā)包人通告當?shù)卣?，由政府處罰和曝光；
（3）輿論在當今社會已經(jīng)成為無冕之王，將拖欠事實見于報端、亮于熒屏，可以引起廣泛關(guān)注，可有力推動清欠工作。
12、利用多種途徑收回欠款
（1）建設(shè)工程周期長投資大，提起訴訟耗事耗力且結(jié)果難卜，故協(xié)商調(diào)解是解決糾紛之上策，不僅能夠及時收回欠款，還能為再次合作奠定基礎(chǔ)；
（2）承包人可以不主張對方承擔違約責任為代價換取及時清償欠款；
（3）可接受發(fā)包人的經(jīng)營產(chǎn)品、生產(chǎn)投資、庫存材料、有價證券、到期債權(quán)等實現(xiàn)債權(quán)；
（4）還可以通過債務(wù)重組、債務(wù)轉(zhuǎn)讓、債權(quán)貼現(xiàn)等方式收回欠款。
13、聘請法律顧問
工程款往往與合同漏洞、質(zhì)量糾紛、簽證索賠、違約責任密切相關(guān)，聘請專業(yè)律師不失為高明之舉。 好處體現(xiàn)在：
（1）專業(yè)律師可以審查合同條款、評估合同風險；
（2）可以為企業(yè)決策出謀劃策、為員工法治培訓；
（3）可以動態(tài)監(jiān)控合同履行，及時解決糾紛；
（4）可以指導承包人行使優(yōu)先受償權(quán)，行使合同解除權(quán)；
（5）可以及時收集證據(jù)，為調(diào)解訴訟奠定基礎(chǔ)。
1、承、發(fā)包雙方信息不對稱
根據(jù)《建筑法》第8條，申請領(lǐng)取施工許可證應(yīng)當具備的條件之一是建設(shè)資金已經(jīng)落實。 從邏輯上講，既然能夠取得施工許可證說明建設(shè)資金已經(jīng)落實； 訂立施工合同時，發(fā)包人對資金來源事宜更是言之鑿鑿，萬無一失。
然而，只有發(fā)包人對資金落實狀況、后期履約能力、昔日誠信歷史和目前欠款數(shù)量等真實情況心知肚明，在交易中處于優(yōu)勢地位； 而承包人使出渾身解數(shù)也較難獲得實情，在交易起初階段就處于劣勢地位。
很多情況下，建設(shè)工程僅憑立項手續(xù)匆匆上馬，承包人全然不知； 資金可能已用于其他支出，而承包人仍然相信甲方的美麗謊言。 承包人缺乏必要信息致使其不能正確選擇交易對象，為欠款埋下伏筆。
2、履約糾紛引起拖欠工程款
（1）質(zhì)量缺陷，承包人應(yīng)當承擔修復費用；
（2）逾期交工，承包人應(yīng)當支付逾期交工違約金；
（3）質(zhì)量不合格，發(fā)包人拒絕付款；
（4）簽證不力，造成承包人索賠無憑；
（5）爭議無法解決將委托鑒定，鑒定結(jié)論直接決定工程款的得喪變更。
故工程欠款并非單純事件，解決質(zhì)量、工期等爭議是解決清欠之前提。
3、缺乏有力清欠手段
（1）政府工程的資金源于財政撥款，發(fā)包人與投資者相分離，即使出現(xiàn)遲延撥款，發(fā)包人亦無能為力；
（2）開發(fā)商有權(quán)將工程抵押、房產(chǎn)預(yù)售，承包人難以掌控、不能制止；
（3）在僧多粥少的建筑市場，想與發(fā)包人平等談判僅是承包人一廂情愿；
（4）《合同法》規(guī)定了承包人的法定優(yōu)先權(quán)，但現(xiàn)實中又有種種限制；
（5）提起訴訟屬于最終手段，時間冗長、程序較繁瑣。
缺乏有力清欠手段造成屢清屢欠、清老欠新。
4、國家干預(yù)未完善
（1）《建筑法》規(guī)定，領(lǐng)取施工許可證條件之一是建設(shè)資金已經(jīng)落實，但大量欠款事實說明實際的執(zhí)行仍未到位；
（2）各界人士呼吁政府強制實行工程款支付擔保制度、全面推行過程結(jié)算和建立工程款劃撥備案機制，目前在逐漸鋪開中；
（3）行政機關(guān)應(yīng)公開曝光失信開發(fā)商名單，不予辦理立項開工等手續(xù)，徹底落實“一次失信，處處受限”。
二、工程欠款糾紛應(yīng)對策略
1、轉(zhuǎn)變觀念，更新管理手段
《合同法》規(guī)定： “建設(shè)工程合同是承包人進行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同”。 這表明承包商締結(jié)建設(shè)工程合同旨在獲取工程款，實現(xiàn)營利目的，故承包商應(yīng)該牢記營利之目的，借助新技術(shù)、信息化等升級項目管理手段，改變昔日“人治”的經(jīng)營理念。
2、建立企業(yè)定額，掌握報價技巧
目前，工程招投標普遍實現(xiàn)工程量清單報價和合理低價中標的策略，故承包商應(yīng)當根據(jù)本企業(yè)實際情況和吸收國外先進經(jīng)驗， 逐漸建立適合自己的企業(yè)定額。 如果繼續(xù)套用國家定額，不能與時俱進，最終將迷失方向。
投標報價時，還要充分預(yù)測到因設(shè)計變更可能導致工程量增減量的幅度，采取相應(yīng)報價策略。
3、明確設(shè)置固定價的可調(diào)條件
實現(xiàn)工程量清單必然要按照固定價報價。 固定價又稱閉口價，包括單價閉口和全價閉口，二者在合同約定價款包含的風險范圍內(nèi)，價款不再調(diào)整。
但是因設(shè)計變更可能導致工程量增加，為公平起見，承包人應(yīng)當明確約定固定價風險范圍之外合同價款的調(diào)整方法，比如將材料價格漲幅度、工程量增減量或工期超過某限度等作為可調(diào)條件。
另外，承包商不要約定將設(shè)計變更、工程量增減導致價款增加部分作為讓利，否則不能請求追加工程款。
4、明確約定工程款的支付期限和逾期利息
工程款包括預(yù)付款、進度款、結(jié)算款和保修金。 如果使用《建設(shè)工程施工合同》示范文本的，其第二節(jié)通用條款部分明確約定了各類工程款的付款數(shù)額、支付期限、催告期限和計息始期； 如未使用的，應(yīng)當參照約定之。
以拖欠1000萬工程款以日萬分之三計息，年息可達百萬，的確是一筆不小的款項，可以有力彌補承包商損失。 對利息支付標準和付息時間無約定或約定不明的，適用《施工合同司法解釋》第17和18條。
另外，滯納金與利息的性質(zhì)不同，可以另行約定欠款滯納金。
5、竣工結(jié)算： 充分利用“逾期認可”條款
竣工后，承包人提交了結(jié)算資料，而發(fā)包人遲遲不予答復或根本不予答復，以達到拖欠或不支付工程款之目的。承包人請求法院按照送審資料判決工程款，但發(fā)包人又提出結(jié)算文件是承包人單方作出，應(yīng)當依評估價為準，雙方矛盾針鋒相對。
《施工合同司法解釋》規(guī)定了，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件，逾期不予答復則視為認可。 這無疑賦予承包人一把尚方寶劍，可以有效遏制某些發(fā)包人以拖延決算為手段達到拖延工程款之目的。 承包人欲充分利用， 應(yīng)當在施工合同中明確約定答復期限和逾期答復的法律后果 ——過期視作認可。 提起訴訟時，法院可以依據(jù)送審價為準判決工程款。
6、確保工程質(zhì)量和工期
質(zhì)量合格和如期竣工是完整獲取工程款之前提。 根據(jù)《施工合同司法解釋》第2、3、10條，工程質(zhì)量合格，發(fā)包人應(yīng)當支付工程款； 工程質(zhì)量不合格，違背發(fā)包人締約目的，其有權(quán)拒絕接受和支付工程款。
故承包人必須按照施工合同、設(shè)計圖紙和技術(shù)規(guī)范進行施工，否則將意味著勞而無果，慘遭損失。 如果開工遲延和竣工逾期，承包人要支付違約金和賠償損失，故應(yīng)當安排好施工工序，確保工期。
7、及時做好簽證工作
簽證是施工合同履行過程中按照合同約定或施工慣例對支付各種費用、順延工期、造價調(diào)整、賠償損失等事宜，雙方意思表示一致后達成的協(xié)議。 憑借簽證，可以要求發(fā)包人增加工程款和延長工期，故承包人必須高度重視。
應(yīng)當簽證的情形包括但不限于： 圖紙延誤、開工延期、工期延誤、價款調(diào)整、工程量確認、設(shè)計變更導致工程量或者質(zhì)量標準增加、指令變更等。
簽證載體包括： 簽證單、補充協(xié)議、會議紀要、來往信函、數(shù)據(jù)電文等。
8、及時主張權(quán)利
施工管理， 素有“低中標，勤簽證，高索賠”之說 。 索賠是合同履行中，當發(fā)包人未履行合同義務(wù)或者發(fā)生錯誤造成損失時，承包人要求對方賠償?shù)恼埱蟆?索賠成功后，工程款可以追加，故索賠事件發(fā)生后，承包人應(yīng)當及時向工程師發(fā)出索賠通知（示范文本為28日）。 竣工驗收后，應(yīng)當及時向發(fā)包人送交完整結(jié)算資料，請求結(jié)算。欠款形成后，要在訴訟時效內(nèi)主張權(quán)利，以防喪失勝訴權(quán)。
9、解除合同
《施工合同司法解釋》第9條規(guī)定： 發(fā)包人具有三種情形之一致使無法施工的，承包人經(jīng)催告后可以解除合同：
（1）未按約定支付工程價款的；
（2）提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標準的；
（3）不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。
當發(fā)包人屢屢失信時，雙方已不具備合作基礎(chǔ)， 承包人應(yīng)當果斷解除合同。 承包人解除合同源于發(fā)包人嚴重違約行為，故可依據(jù)《合同法》97、107、113條和《施工合同司法解釋》第10條，要求發(fā)包人支付工程款、違約金，賠償損失(包括直接損失和可得利益)。
10、理性運用《合同法》
根據(jù)《合同法》286條，發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人經(jīng)催告后，可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣，建設(shè)工程價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。
這是法律賦予承包人的又一利劍， 其效力還優(yōu)先于銀行的抵押權(quán) 及其他債權(quán)人的債權(quán)，可有力保護承包人。 但其局限性亦令人望而卻步：
（1）關(guān)系到國家利益和社會公共利益的工程項目，如國家機關(guān)辦公樓、圖書館、博物館、機場碼頭等公用建筑無疑屬于“不宜折價、拍賣”的工程項目；
（2）消費者交付購買商品房的全部或大部分款項后，工程價款優(yōu)先權(quán)不得對抗買受人，但是消費者大都采取按揭方式付款購房，當工程竣工后能夠行使優(yōu)先受償權(quán)之時，房款已全部付清；
（3）行使優(yōu)先權(quán)的期限為6個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算，但是發(fā)包人拖延決算或決算時限過長將超出行使權(quán)利的期限。
11、運用政府、媒體力量
（1）有政府介入和領(lǐng)導關(guān)注，解決工程欠款已經(jīng)屢見不鮮，這是及時、有效且簡便的清欠方法，承包人應(yīng)當設(shè)法利用；
（2）另外承包人應(yīng)當及時將失信發(fā)包人通告當?shù)卣?，由政府處罰和曝光；
（3）輿論在當今社會已經(jīng)成為無冕之王，將拖欠事實見于報端、亮于熒屏，可以引起廣泛關(guān)注，可有力推動清欠工作。
12、利用多種途徑收回欠款
（1）建設(shè)工程周期長投資大，提起訴訟耗事耗力且結(jié)果難卜，故協(xié)商調(diào)解是解決糾紛之上策，不僅能夠及時收回欠款，還能為再次合作奠定基礎(chǔ)；
（2）承包人可以不主張對方承擔違約責任為代價換取及時清償欠款；
（3）可接受發(fā)包人的經(jīng)營產(chǎn)品、生產(chǎn)投資、庫存材料、有價證券、到期債權(quán)等實現(xiàn)債權(quán)；
（4）還可以通過債務(wù)重組、債務(wù)轉(zhuǎn)讓、債權(quán)貼現(xiàn)等方式收回欠款。
13、聘請法律顧問
工程款往往與合同漏洞、質(zhì)量糾紛、簽證索賠、違約責任密切相關(guān)，聘請專業(yè)律師不失為高明之舉。 好處體現(xiàn)在：
（1）專業(yè)律師可以審查合同條款、評估合同風險；
（2）可以為企業(yè)決策出謀劃策、為員工法治培訓；
（3）可以動態(tài)監(jiān)控合同履行，及時解決糾紛；
（4）可以指導承包人行使優(yōu)先受償權(quán)，行使合同解除權(quán)；
（5）可以及時收集證據(jù)，為調(diào)解訴訟奠定基礎(chǔ)。
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